建设工程施工合同的违约责任认定

第３３卷第２９期　企业技术开发　２０１４年ｌ０月　Ｖｏ１．３３　Ｎｏ．２９　ＴＥＣＨＮ０ＬＯＧＩＣＡＬ　ＤＥＶＥＬＯＰＭＥＮＴ　ＯＦ　ＥＮＴＥＲＰＲＩＳＥ　０ｃｔ．２０１４　建设工程施工合同的违约责任认定　陈　明　（浙江和义观达律师事务所，浙江宁波３１５０２０）　摘要：建设工程施工合同案件的审理因法律关系复杂，发包方和承包方的权利义务相互交织，导致在司法实践中对于涉及建设　工程施工合同的违约责任认定存在许多难点。文章结合曾经办理过的一个真实案例，分析阐述了建筑工程施工合同中违约责任的　认定方式和特点。　关键词：建设工程；施工合同；违约责任　中图分类号：Ｄ９２３．６　文献标识码：Ａ　文章编号：１００６—８９３７（２０１４）２９—０１５１—０２　１案情简介　行为给甲方造成巨大经济损失，故反诉要求乙方退还甲方已支　付工程款及赔偿其他经济损失。　２００５年１月，甲乙双方签订建设工程施工合同，约定由甲方　委托乙方进行输变电工程项目的设计、施工、设备材料采购等　２判决结果　工作，工程安装工期为施工图交底后１８０个工作日；甲方应提供　一审审理后认为，甲方应承担逾期付款的违约责任，但这　有关的批复文件，根据施工合同条款的规定及时将资金到位，　一违约不构成根本性违约，乙方可另行主张。而乙方因停工未　确定线路规划路径和办妥工程建筑许可证；乙方应协助甲方办　能按约交付工程项目，造成甲方的合同目的无法实现，构成根　理接人电力系统的手续及另行书面委托的其他工作，所发生的　本性违约。故判决解除双方合同关系；乙方返还甲方工程款　费用由甲方负担；工程总包费用为４　４５０万，甲方于合同签订后　１　９８０万元，赔偿利息损失６２８．０９５　１万元。　一周内预付８００万，四月中旬再预付１　６００万，电气设备、铁塔材　乙方不服一审判决提起上诉。我方作为乙方二审阶段的代　料进场付至总价的７０％，安装完毕再付至总价的９０％，工程全　理律师，以甲方屡次迟延支付工程款，未领取施工许可证构成　部验收合格，送电启动会议前付清全部工程款。　根本性违约，一审认定事实错误为突破口进行诉讼。　合同签订后，甲方屡次未按约定支付工程款，也未就路径　二审审理后认为，根据２００６年１０月签订的备忘录约定，甲方　调整送交改道规划图，致乙方不能按约定进度施工。２００５年９　应于２００７年３～４月（送电投运前）支付剩余全部工程款，但实际　月，涉案工程发生重大事故，相关部门对事故展开调查，直至１２　至２００７年５月甲方仅支付工程款１　９８０万元，且未按约办妥工程　月调查结束。２００６年ｌ０月，双方签订备忘录，确认原合同继续有　建筑许可证。甲方在涉案合同履行中构成违约证据充分，原审　效，约定甲方于２００６年ｌ０月支付１００—２００万，２００６年ｌ２月～２００７　对本案主要事实认定错误，故裁定撤销一审判决，发回重审。　年１月支付５００～１　０００万，２００７年３～４月（送电投运前）支付全部　重审一审基本维持了原一审的判决，乙方不服再次上诉至　工程款。备忘录签订后，甲方仍旧屡次拖延支付工程款，至２００７　二审法院。重审二审采纳了我方的上诉理由，改判支持乙方的　年５月，共计支付１　９８０万，远低于约定金额，见表１。　诉讼请求并驳回了甲方的全部反诉请求。　表１合同文件和相关情况　３案件评析　合同文件　付款约定　甲方实际付款　甲方先支付启动资金８Ｏ万　２００４年４月付８Ｏ万　本案中，甲方的行为构成根本性违约，一审认定事实错误。　２００４年４ｆｌ　１２日　总承包合同签订后一周内付至３０％　２００５年１月付８００万　３．１甲方怠于履行合同约定付款义务。已构成根本性违约　签订《意向书》　电气设备进场付至６０％　２００６年１１月付１００万　一审认为“对照备忘录，甲方在工程完工前即送电投运前　验收合格，送电前付清　２００７年２月付５００万　应付工程款６００—１　２００万元，已实际支付ｌ　１００万元，虽有逾期，　甲方于合同签订后一周内付８００万　２００７年５月付５００万　应承担逾期付款的违约责任，但这一违约并不构成根本性违约　合同签订后三个月内付１　６００万　２００５年１月１４日　……”该认定对于甲方的付款期限存在明显错误，实际上大大　设备进场付至７０％　签订《总承包合同》　安装完毕付至９０％　减轻了甲方怠于履行合同付款义务所造成的严重违约后果。　根据由表１的合同情况及相关内容，根据备忘录约定，上述　６００～１　２００万元工程款甲方应于２００７年１月前支付，而非一审认　ｚ　酬备忘录》　∞　月呖　定的送电投运前。至送电投运前，甲方则应付清全部工程款。无　２　００７　￣３　４ｆ～　ｌ　（送电投运前）付清　论是在意向书、承包合同还是备忘录签订后，甲方都从未按期　进行工程款支付，付款进度严重滞后。　乙方于同月停工，后诉至法院要求解除双方合同关系，由　２００６年１Ｏ月１６日双方签定的《备忘录》是对工程重新启动　甲方向乙方支付剩余工程款（根据司法鉴定确定的工程造价）及　事宜的商谈，是为了继续履行原合同而订立的，《备忘录》中明　利息损失。甲方认为，乙方未如期完成工程建设和擅自停工的　确说明了“对重新启动事宜进行商谈”，并在《备忘录》第一条明　确约定“双方在２００５年１月１４日签定的１　１０输变电工程总承包合　作者简介：陈明，浙江和义观达律师事务所律师。　同依然有效。”且《备忘录》中也未明确原合同付款条件变更为　ｌ５２　企业技术开发　２０１４年１０月　《备忘录》第二、第三、第四条内容；因此，该《备忘录》只是对甲　方的违约行为所做的补救措施，并非对原合同的变更，原合同　依然有效，受法律保护。乙方未在《备忘录》中追究甲方的违约　责任也并不代表乙方放弃了追究甲方违约责任的权利，更不能　改变甲方已发生根本违约行为的事实。　控，同时钢铁市场也开始陷入萧条。对甲方而言，一方面由于国　家政策的限制不得不缩减投资规模，另一方面从市场前景来看　缩减规模也有利于其减少损失。因此，由于投资规模的缩减，对　用电工程的需求也相应缩减。这从２００６年６月７日甲方致乙方《关　于　主变容量调整的报告》中可以得到证明：“由于国家相关政　实际上对乙方而言，完全履行合同符合其最大利益，合同　策的颁布以及宏观调控等原因，导致了原计划的个别项目受到　了相关政策的限制，部分项目暂无法实施。这样在原设计的基础　上出现了工程等级偏大，尤其是在用电方面原来的设计供电大　大超过了目前的规模用电，同时也造成了项目投资的不堆成现　象，为了减轻投资压力……计划将原二台主变共计８１．５　ｋｖ现改　若不能完全履行，即使甲方支付了已完工部分的剩余工程款，　也不能完全弥补乙方遭受的损失。本案中，乙方已完成全部＿Ｔ　程量的７０％以上，而甲方仅支付全部工程款的４５％不到，工程　款支付进度严重滞后，导致施工进度严重滞后。在最后一次催　讨无果后，乙方不得不采取停止施１＝措施，以避免遭受更大损　失。可见，由于甲方屡次怠于履行付款义务，在乙方给予宽限期　后仍未按约履行的严重违约行为，是导致涉案工程不能按期交　付，合同目的无法实现的根本原因，构成根本性违约。　３．２　甲方未依约领取施工许可证，亦构成严重违约　提供施Ｔ许可证既是甲方的合同义务，也是法定义务。　根据双方《承包合同》第６条第６项约定，“确定线路规划路　径和办妥工程建筑许可证”属于甲方的义务范围。　根据《建筑法》第７条：建筑工程开工前，建设单位应当按照　国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管　部门申请领取施工许可证；但是国务院建设行政主管部门确定　的限额以下的小型工程除外。按照国务院规定的权限和程序批　准开＿［报告的建筑工程，不再领取施工许可证。根据第六十四　条：违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准　捕　施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可　以处以罚款。除《建筑法》之外，《建设工程质量管理条例》、《建　筑：丁＝程施Ｔ许可管理办法》、《浙江省建筑业管理条例》以及《宁　波市建筑　陧施工许可证管理规定》均作了类似的规定。　然甲方在工程开工后一直未能提供施工许可证，直至《备　忘录》签订之后仍未能提供。２００６年１１月１９日，甲方向｛　区重　点工程建设办公室提交的《　开＿丁延续申请报告》中明确：“由　于受国家土地政策的限制，目前该项目的施工许可证等相关手　续无法办理。”在甲方无法依法取得施工许可证，也无法取得合　法的开Ｔ报告的情况下，乙方事实上也失去了继续施工的合法　性和可能性。　因此，甲方未领取施工许可证，严重违反双方合同约定及　相关法律法规规定，导致工程建设无法继续进行，亦构成严重　违约。　３．３甲方实际上已失去继续履行合同的意愿，是导致上　述违约行为出现的根本原因　自合同签订以后，国家政策方向转变，对钢铁行业实施调　为３１．５　ｋＶ主变，原设计双回路导线，现改为单回路导线……”　正是由于国家政策及钢铁市场的变化，甲方生产投资规模　相应缩减，可调控资金愈加紧张，完全履行合同已不利于甲方　的利益，因此甲方不愿也无力继续投入资金履行合同，这是导　致甲方出现上述各种违约行为的根本原因。　４违约责任的认定及处理　《合同法》第６０条规定，当事人应当按照约定全面履行自己　的义务。说明只要是合同中明确规定的，当事人必须遵守，这是　合同法律效力的具体表现。任何合同义务的不履行，都是对合　同规定的违反，都将构成违约。然而，在建设Ｔ程施Ｔ合同中，　发包方和承包方的权利义务错综复杂，仵纠纷发生时，往往Ｈ｛　现双方都存在违约行为的情况，给案件的审理带来　小的闲舴。　虽然建设工程施工合同履行中发生的违约行为的表现形　式多种多样，但是结合案件的具体情况及违约行为发生的背　景，可以将违约行为区分为违背缔约目的根本违约行为和违反　普通条款的一般违约行为。　若发生根本违约行为，则根据《合同法》第９４条的规定，一　方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，　另一方可以解除合同。同时根据《合同法》第９７条的规定，解除　合同的一方还可以要求对方承担包括赔偿损失在内的违约责　任。若是一般违约行为，则根据合同约定或法律规定承担继续　履行、采取补救措施或者赔偿损失等的违约责任即可。　参考文献　…１盂庆波，曹晴．浅谈建设工程施工合同违约与索赔【ＪＩ．城市建设理论研　究，２ｏ１３，（１９）．